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張明華貪污案辯護詞
 
尊敬的審判長、審判員
受張明華本人的委托,并受安徽皖北律師事務所的指派,依法擔任張明華第一審訴訟階段的辯護律師,為了法庭兼聽則明,為了維護張明華的合法權益,為了法律的正確實施。辯護人提出如下辯護意見,供法庭合議本案時參考。
通過查閱在卷材料,多次與張明華談話,認真聽取他本人的辯解,本辯護人認為公訴機關對張明華以貪污的共犯認定,認為張明華作為汽運總公司改制時評估工作負責人,在評估時提供虛假的評估報告、幫助佟茂華、牛玉杰以隱瞞資產、虛設債務等方式隱匿778.9888萬元國有資產,轉為佟茂華、牛玉杰持有股份的改制后的公司所有,其行為與佟茂華、牛玉杰構成共同貪污犯罪。對此認定,辯護人不能認同,同時也認為張明華的行為依法不構成佟茂華、牛玉杰貪污犯罪的幫助犯。具體理由如下:
    一、認定張明華在評估中提供虛假的評估報告幫助佟茂華、牛玉杰二人貪污的事實不能成立。
1、汽運總公司委托安徽中亞評估有限公司(以下簡稱中亞評估公司)進行改制評估,程序上均是違法的。
根據國資委財評字(1998)1 36號文件規定,作為委托方應對資產評估所對應的經濟行為已經依照國家規定的程序審核批準,且已按規定辦理資產評估立項。而作為中亞評估公司可以說在承接這個業務時尚未獲得資格,4月16日獲得批準評估資格,4月1 9日與汽運總公司簽訂評估業務協議,而汽運總公司4月2 7日向阜陽市國資局申請立項,4月30日批準立項。因此,資產評估尚未立項的情況下,中亞評估公司與佟茂華就已達成意向,程序上是顛倒的,這也就不能保證整個評估工作的獨立、客觀,故后來佟茂華可以向評估人員提出非法及不合理的評估要求、干預評估工作、這也就決定了評估報告的失實是必然的結果。
2、張明華雖被認定為評估負責人,但他不應對評估報告的失實承擔法律責任。該份部分虛假的評估報告應由中亞評估公司負責人和出具報告的注冊資產評估師承擔法律責任。  
3、張明華不具有資產評估師資格,他當時也不是中亞評估公司負責人,他只是中鑫會計師事務所的所長助理,受安排擔任此次評估工作的協調人,姑且說是評估負責人,在資產評估中,作為評估機構應當派出合格的專業人員承擔具體工作,須對評估報告書所陳述的所有內容承擔相應的法律責任。注冊資產評估師對負債必須進行合理的核實,資產評估結果合理、準確。張明華不是中亞評估公司的負責人,也不是出具評估報告的注冊資產評估師。因此,張明華不應對評估報告的失實、部分虛假承擔法律責任。
 4、由于資產評估未立項就私授中亞評估公司,且佟茂華明確提出不合理、非法的評估要求,直接干預評估工作,整個中亞評估公司為了能拿到6萬元的評估業務費,以滿足佟茂華的非法要求,導致資產評估結果的失實,故這個失實的責任,凡是參與人均是有份的,潘志超、吳建超也參加了協調會,且二人均是具體負責此項評估工作,吳建超還是出具評估報告的注冊資產評估師,并不僅僅是張明華個人的行為導致的。
二、雖然張明華參與評估工作,但他與佟茂華、牛玉杰貪污,主觀上沒有意思聯絡,更沒有共同的貪污故意,也沒有從佟茂華貪污行為中獲得任何好處。根據最高法相關司法解釋的精神,行為人與國家工作人員勾結,利用國家工作人員的職務便利,共同侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的,以貪污共犯論處。
 辯護人在前面已作了闡述,張明華不應對評估報告的失實承擔法律責任。這個評估報告為什么會失實?這主要是從以開始的不正常委托評估關系就決定了評估報告的失實是必然的。也就是評估報告人聽從委托方的,不聽話委托人也不會要你的報告,作為評估機構根本不能獨立、客觀評估,評估機構為什么會這樣的聽話,究其原因就是為了那幾個評估費。因此說,汽運總公司改制的國有資產評估是在不正常的前提下完成的,故參與人只能對評估報告的失實承擔法律責任。這個法律責任而不是貪污共犯的責任。
 作為張明華參與評估,由于主要評估人員均聽命于佟茂華,但他無權出具評估報告,更沒有與佟茂華私下勾結,更無法認識、認知到佟茂華、牛玉杰會貪污國有資產。因此,張明華怎么可能是貪污共犯或幫助犯呢?
總之,評估報告客觀上為佟茂華、牛玉杰貪污提供了可能,但張明華不應對評估報告的失實承擔法律責任。在2 000年企業改制處于不規范、政策規定不明確混亂狀態下,評估機構為了蠅頭小利,不負責任的出具失實的評估報告,這有當時大環境的原因,但這些評估人員與佟茂華、牛玉杰共同貪污是不可能的。為此,本律師懇請貴院對張明華宣告無罪。
 
      辯護人:余鴻飛律師 
  2013年5月16日
2013-11-12 10:26:59
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